作者：小土豆

我公司由境內(nèi)A有限責(zé)任公司、境內(nèi)B有限責(zé)任公司和C自然人出資成立。C自然人同時(shí)是A公司的股東。公司章程規(guī)定三方的出資比例為2∶2∶6，股東會(huì)上全體股東決定按6∶3∶1比例分紅。2019年度，我公司分紅100萬元，請(qǐng)問A公司和B公司共分得的90萬元，能否享受免繳企業(yè)所得稅優(yōu)惠？

——甲有限責(zé)任公司財(cái)務(wù)總監(jiān) 

在公司法層面，企業(yè)可以不按照股權(quán)出資比例進(jìn)行利潤分配。國家稅務(wù)總局甘肅省稅務(wù)局企業(yè)所得稅處副處長聶磊告訴記者，公司法第三十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。上述案例中，甲公司為有限責(zé)任公司，那么，經(jīng)全體股東約定，其可以不按出資比例進(jìn)行利潤分配。

　　同時(shí)，企業(yè)所得稅法第二十六條規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，屬于免稅收入。企業(yè)所得稅法實(shí)施條例第八十三條進(jìn)一步解釋，“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益”，指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個(gè)月取得的投資收益?！翱梢钥闯?，稅法并沒有對(duì)可以免稅的投資收益，做出比例的限制性規(guī)定?！辟Y本交易稅收專家姜新錄說。

　　此外，從企業(yè)所得稅納稅申報(bào)表填表說明的規(guī)定來看，《符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益優(yōu)惠明細(xì)表》（A107011）第7列“依決定歸屬于本公司的股息、紅利等權(quán)益性投資收益金額”明確：填報(bào)納稅人按照投資比例或者其他方法計(jì)算的，實(shí)際歸屬于本公司的股息、紅利等權(quán)益性投資收益金額。也就是說，不按投資比例分得的利潤，企業(yè)能否享受免稅優(yōu)惠，現(xiàn)行規(guī)定并未限制。

　　綜上所述，由于甲公司、A公司和B公司均為依據(jù)我國公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，也均為境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)。從法律層面看，如果甲公司在報(bào)市場(chǎng)監(jiān)管部門備案的公司章程中明確不按出資比例分配紅利，而是按約定的比例進(jìn)行分紅，那么A公司和B公司從甲公司處取得的90萬元分紅屬于按約定比例取得的分紅，可以享受免繳企業(yè)所得稅優(yōu)惠，但有一個(gè)前提條件——企業(yè)不宜經(jīng)常性地調(diào)整分配比例，否則容易被質(zhì)疑為利益輸送，從而認(rèn)定為存在不合理商業(yè)目的。

多位專家表示，與B公司相比，A公司的出資比例和分紅比例出入過大，同時(shí)，還存在C自然人為A公司股東的實(shí)際情況。考慮到個(gè)人股東從被投資企業(yè)取得的股息紅利，需要按照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目，適用20%的稅率繳納個(gè)人所得稅，而符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，免繳企業(yè)所得稅，這里面很可能有“貓膩”。深耕資本稅收多年的國家稅務(wù)總局宿遷市稅務(wù)局干部吳健就懷疑，甲公司有可能出于稅收目的，而非合理的商業(yè)目的，將應(yīng)分給C自然人股東的紅利，人為地分配給A公司。

　　面對(duì)這一懷疑，甲公司須證明其利潤分配方案具有合理的商業(yè)目的，符合獨(dú)立交易原則，否則可能面臨稅務(wù)機(jī)關(guān)的納稅調(diào)整。根據(jù)稅收征收管理法第三十六條規(guī)定，企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)、經(jīng)營的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用；不按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用，而減少其應(yīng)納稅的收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整。同時(shí)，企業(yè)所得稅法第四十一條規(guī)定，企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來，不符合獨(dú)立交易原則而減少企業(yè)或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。

　　姜新錄提示，如果不能證明利潤分配方案具有合理的商業(yè)目的，不僅甲公司不能享受免稅優(yōu)惠，而且C自然人也可能需要補(bǔ)繳稅款。根據(jù)個(gè)人所得稅法第八條規(guī)定，個(gè)人與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來不符合獨(dú)立交易原則而減少本人或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅額，且無正當(dāng)理由的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法進(jìn)行納稅調(diào)整。稅務(wù)機(jī)關(guān)依照前款規(guī)定作出納稅調(diào)整，需要補(bǔ)征稅款的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)征稅款，并依法加收利息。

如果甲公司能夠證明其利潤分配方案具有合理的商業(yè)目的，那么分配給A公司和B公司的90萬元分紅，就可以享受免繳企業(yè)所得稅的優(yōu)惠，但還須提供足夠的證據(jù)支撐。

　　尤尼泰（北京）稅務(wù)師事務(wù)所有限公司合伙人朱春增從實(shí)務(wù)角度建議甲公司，充分準(zhǔn)備相關(guān)資料，以證明其分配方案具有合理商業(yè)目的。具體來說，甲公司需要解釋，根據(jù)企業(yè)的何種經(jīng)營實(shí)際，該利潤分配方案早已確定，而非根據(jù)年底獲利情況進(jìn)行的臨時(shí)性調(diào)整；具體說明制定該利潤分配方案的出發(fā)點(diǎn)，與企業(yè)發(fā)展規(guī)劃的匹配程度，并具體說明該利潤分配方案對(duì)公司優(yōu)化綜合資金利用的效果等情況。

　　同時(shí)，朱春增建議與甲公司有類似情況的企業(yè)，做好利潤分配決策后，應(yīng)經(jīng)過股東會(huì)審議，并形成有效決議。實(shí)際情況允許的話，企業(yè)應(yīng)盡可能將利潤分配方案在公司章程中具體體現(xiàn)，避免有臨時(shí)性安排的“嫌疑”。

　　此外，由于符合條件的居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的權(quán)益性投資收益免征企業(yè)所得稅，屬于預(yù)繳享受優(yōu)惠事項(xiàng)。吳健提示，甲公司如果證明了其分配方案的合理性，在年度匯算清繳前，應(yīng)留存好以下資料備查：被投資企業(yè)最新修訂的公司章程；被投資企業(yè)股東會(huì)（或股東大會(huì)）利潤分配決議或公告、分配表；被投資企業(yè)進(jìn)行清算所得稅處理的，留存被投資企業(yè)填報(bào)的加蓋主管稅務(wù)機(jī)關(guān)受理章的《中華人民共和國企業(yè)清算所得稅申報(bào)表》及附表三《剩余財(cái)產(chǎn)計(jì)算和分配明細(xì)表》復(fù)印件；投資收益、應(yīng)收股利科目明細(xì)賬或按月匯總表等。